每經(jīng)記者 任飛    每經(jīng)編輯 趙云    

近日，上海市第一中級人民法院一審公開宣判全國首例以所謂私募“FOF基金”形式提供場外配資的非法經(jīng)營犯罪案件。

經(jīng)查明，被告人李某、蔣某在沒有證券融資融券業(yè)務(wù)資質(zhì)的情況下，利用分別實際控制的公司，安排被告人葛某等業(yè)務(wù)員招攬客戶，從客戶處收取保證金，以1:1至1:15不等的杠桿比例為客戶尋求場外配資，通過出借個人證券賬戶或利用公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品下投至客戶實際控制的私募基金產(chǎn)品等方式，將場外配資提供給客戶用于買賣證券，從中賺取息差直至案發(fā)。上述被告人均已被法院判刑。

以“FOF基金”形式提供場外配資被判刑

近日，上海市第一中級人民法院一審公開宣判了全國首例以所謂私募“FOF基金”形式提供場外配資、非法經(jīng)營證券融資業(yè)務(wù)案件。經(jīng)過法院的審理查明，相關(guān)被告人參與的場外配資金額高達數(shù)億元。

經(jīng)上海一中院審理查明，2015年至2022年，被告人李某、蔣某在沒有證券融資融券業(yè)務(wù)資質(zhì)的情況下，利用分別實際控制的公司，安排被告人葛某等業(yè)務(wù)員招攬客戶，從客戶處收取保證金，以1:1至1:15不等的杠桿比例為客戶尋求場外配資，通過出借個人證券賬戶或利用公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品下投至客戶實際控制的私募基金產(chǎn)品等方式，將場外配資提供給客戶用于買賣證券，從中賺取息差直至案發(fā)。

在此期間，李某、蔣某以上述方式為客戶提供場外配資共計7.4億余元，賺取息差1100余萬元；葛某作為業(yè)務(wù)人員，參與場外配資4.7億余元。

近年來，資本市場出現(xiàn)了以所謂私募“FOF基金”形式提供場外配資以規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象，本案系全國首例此類型非法經(jīng)營犯罪案件。FOF基金是專門投資于其他投資基金的基金，通過持有其他證券投資基金而間接持有股票、債券等證券資產(chǎn)。

依法設(shè)立的FOF基金是一種承擔(dān)市場風(fēng)險的金融工具，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，不得向投資者承諾保本保收益，嚴(yán)禁使用基金財產(chǎn)從事借貸。

而本案中，被告人李某、蔣某等人利用其控制的公司發(fā)行私募基金產(chǎn)品下投至客戶控制的私募子基金，形式上是私募“FOF基金”模式，而本質(zhì)上是向客戶收取保證金，從資方處獲取配資后提供給客戶用于證券交易，從中獲取固定息差，并不承擔(dān)投資風(fēng)險，屬于以“FOF基金”為名而行場外配資之實的行為。

在此模式下，被告人李某、蔣某等人采取了設(shè)定風(fēng)控線、要求盤方補充保證金、贖回子基金等風(fēng)控措施，符合證券融資業(yè)務(wù)的特征。鑒于相關(guān)配資具有杠桿資金的特征，客戶的融資交易脫離了證券融資交易的監(jiān)管，對證券市場交易安全具有危害性，依法應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

經(jīng)過法院判決，以非法經(jīng)營罪對被告人李某判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣六百萬元；對被告人蔣某判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣五百五十萬元；對被告人葛某判處有期徒刑一年九個月，并處罰金人民幣一百萬元。

投資加杠桿機會與風(fēng)險并存，非法途徑不可取

此前，有關(guān)場外配資的行為長期受到監(jiān)管重視，而有關(guān)投資人通過加杠桿參與投資的行為，市場當(dāng)中并非沒有正規(guī)渠道。記者從業(yè)內(nèi)人士了解獲悉，融資融券目前只有券商可以做，其他公司從事證券投資的融資業(yè)務(wù)，都被視作場外配資。

今年，上海徐匯區(qū)法院也辦理了一起股票場外配資金融犯罪案，部分股民被涉案平臺高比例的杠桿所吸引，為獲取更高利益，甘愿承擔(dān)高風(fēng)險，選擇這種非法的交易平臺，并支付高額傭金。

所謂加“杠桿”，即股票融資業(yè)務(wù)，可以幫助投資者放大資金量，合理范圍內(nèi)是有助于投資者表達自己對某只股票實際投資價值的預(yù)期，進而引導(dǎo)股價趨于體現(xiàn)其內(nèi)在價值，但同時，投資風(fēng)險也會隨著杠桿的倍數(shù)一同被放大。

根據(jù)中國證監(jiān)會《證券公司融資融券業(yè)務(wù)管理辦法》，只有取得融資融券業(yè)務(wù)許可的證券公司才能開展相關(guān)業(yè)務(wù)，對申請融資融券的投資者也必須作嚴(yán)格的審核，并嚴(yán)格控制其中的風(fēng)險。

另外根據(jù)《證券法》規(guī)定，設(shè)立證券公司應(yīng)當(dāng)具備注冊資本、企業(yè)資質(zhì)等相應(yīng)條件，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。證券公司也需要持有相關(guān)“融資業(yè)務(wù)”的牌照，才能按照相關(guān)規(guī)定給客戶提供融資服務(wù)，過程中需要受到多重監(jiān)管。

前述業(yè)內(nèi)人士告訴記者，市場中的配資需求長期存在，但場外配資的行為不管是什么通道，都是灰色地帶。“通過將場外配資以私募形式與投資者或相關(guān)賬戶通過常規(guī)產(chǎn)品進行連接，既實質(zhì)滿足了配資的需要，又不違反合規(guī)要求。”

該人士介紹稱，類似的做法實際上就是把不合規(guī)的配資以產(chǎn)品發(fā)行或賬戶借用的形式包裝成合規(guī)行為，主動規(guī)避監(jiān)管機構(gòu)關(guān)于投資者風(fēng)險管理的規(guī)定和限制。“具體的做法是，自己將資金做成私募基金，然后再用這個私募基金當(dāng)作母基金去投資需要配資客戶的私募資金，實質(zhì)上做了配資。”

除了在正規(guī)渠道進行配資外（如券商），其他方式的場外配資風(fēng)險極大，一些高利貸或民間借貸的方式暗含風(fēng)險?？梢姡@樣的做法就是把不合規(guī)的目的用合規(guī)的形式來解決，相關(guān)機構(gòu)相當(dāng)于沒有融資資格，用這樣的形式做了融資業(yè)務(wù)。