每經(jīng)特約評論員熊錦秋 日前，福安藥業(yè)（SZ300194，股價4.04元，市值48.06億元）發(fā)布《關于子公司失去控制且不納入合并財務報表范圍的公告》，因對控股境外子公司失去控制，決定不將其納入合并財務報表范圍。 筆者認為，對上市公司境外并購應強化約束和監(jiān)管。 2019年9月，福安藥業(yè)通過受讓老股和增資相結合方式，取得RedRealty51%股權，到2020年7月福安藥業(yè)累計支付7300萬美元。因交易對方未能完成首期業(yè)績承諾，雙方約定ShiYuanZhu以9300萬美元的價格回購RedRealty51%股權，但對方并未按協(xié)議支付相關款項，2022年8月福安藥業(yè)在美國地方法院起訴ShiYuanZhu等人并完成立案，目前仍在法院審理中。 上市公司境外并購可能產(chǎn)生損失，但絕不能簡單計提減值了事，而應采取多種方式盡量追回損失，要追究有關責任人的法律責任，包括境外主體以及上市公司內部操盤境外收購的主體。 從追究上市公司內部操盤主體責任角度出發(fā)，境外并購被坑，這里面有兩種可能，一是當初推動并購的董監(jiān)高雖然履職盡責，但由于水平有限看走了眼，這種情形無需擔責。二是如果董監(jiān)高在審議或參與境外并購事務時違反了忠實義務及勤勉義務，對上市公司境外并購最終形成的實際損失，或需承擔一定的賠償責任。 上市公司在境內并購，尚且可能存在因為交易對手信用不佳等原因引起標的失控等情況，更何況是境外并購。上市公司對境外收購公司的控制成本，顯然要高于境內收購，因為需要派人進駐境外公司，徒增大筆差旅費用等，發(fā)生一些狀況也不如在境內處理方便。 境外收購，還面臨著境外子公司經(jīng)理層的道德風險，以及企業(yè)派駐人員是否具備專業(yè)能力整合子公司的風險，包括是否了解企業(yè)戰(zhàn)略、熟悉境外法律和國際慣例、擁有較高管理素質等。這些風險導致境外收購、整合的成功率并不高。 因此，筆者建議對境外并購應該強化約束和監(jiān)管。 一是強化股東約束。目前對并購交易賦予董事會的權力過大，按最新股票上市規(guī)則，只有交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的50%以上等規(guī)模較大的交易，才需經(jīng)股東大會審議通過。但一次又一次中小規(guī)模交易，也可能讓上市公司元氣大傷。建議大幅降低股東大會審議交易的規(guī)模門檻，同時規(guī)定，境外并購必須經(jīng)過股東大會審議通過。 二是強化對上市公司境外并購的監(jiān)管。相關部門要強化對境外并購合理性等的關注，對于涉嫌洗錢、資產(chǎn)轉移、利益輸送等的并購，在涉及相關審核時應予拒絕。無論是上市公司重大重組還是普通交易，也無論是境內并購還是境外并購，有關部門都應關注是否有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力這個核心問題。 三是未來可設計上市公司境外并購專門規(guī)則?？紤]境外并購的特殊性，對境內并購與境外并購應區(qū)別對待，分別適用不同的規(guī)則，以防范并購風險，保障中小股東利益。