朱邦凌 7月27日，證監(jiān)會對2014年《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實施上市公司退市制度的若干意見》進(jìn)行了修改。修改后的退市新規(guī)，將對重大違法經(jīng)營的公司起到極大的震懾作用。 由于本次退市新規(guī)新增公眾健康安全條款，而近期持續(xù)成為熱點的長生生物疫苗生產(chǎn)記錄造假事件與此具有高度的關(guān)聯(lián)，因此有市場人士認(rèn)為，本次退市新規(guī)足以產(chǎn)生直接將長生生物“紅牌罰下”的政策效力。 退市新規(guī)最大的亮點是完善了重大違法強制退市的主要情形，明確上市公司構(gòu)成欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為的，證券交易所應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法作出暫停、終止公司股票上市交易的決定的基本制度要求。 而長生生物近日被調(diào)查出的問題顯然就正是新規(guī)所監(jiān)管的范疇。 圖片來源：視覺中國 長生生物造假的主要事實是，包括使用不同批次原液勾兌進(jìn)行產(chǎn)品分裝，對原液勾兌后進(jìn)行二次濃縮和純化處理，個別批次產(chǎn)品使用超過規(guī)定有效期的原液生產(chǎn)成品制劑，虛假標(biāo)注制劑產(chǎn)品生產(chǎn)日期，生產(chǎn)結(jié)束后的小鼠攻毒試驗改為在原液生產(chǎn)階段進(jìn)行等。 長生生物的一系列違法違規(guī)和證監(jiān)會退市新規(guī)中的“涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為”情形相符，已觸發(fā)重大違法強制退市條件，退市恐怕在所難免。 這次的退市規(guī)定來得可謂正是時候。在過去的退市制度下，對于長生生物這類涉及公眾健康安全等領(lǐng)域重大違法行為的企業(yè)，沒有辦法以重大違法行為退市，只能以信息披露違法退市。 但是調(diào)查信息披露違規(guī)曠日持久，同時威懾力不夠，部分嚴(yán)重違規(guī)的上市公司依舊我行我素。目前來看，如果要對長生生物實行退市，將不再需要執(zhí)行信息披露違法這一條款了，而是直接按照新增的“公眾健康安全”條款。 退市新規(guī)的第二個亮點，就是落實因重大違法強制退市公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等主體的相關(guān)責(zé)任，強調(diào)其應(yīng)當(dāng)配合有關(guān)方面做好退市相關(guān)工作、履行相關(guān)職責(zé)的要求。 換句話說，企業(yè)退市，高管應(yīng)承擔(dān)必要責(zé)任，履行相關(guān)職責(zé)。 那么，這些退市過程中的相關(guān)工作包括哪些呢？筆者認(rèn)為，最關(guān)鍵的是大股東和高管在退市過程中應(yīng)不打折扣地賠償投資者損失。 退市公司賠償投資者損失，這是重中之重，不能讓普通投資者來為違法經(jīng)營的企業(yè)退市買單，而是要讓大股東和企業(yè)高管們?yōu)檫`法行為付出代價。 為讓退市公司的投資者及時得到賠付，A股市場過去創(chuàng)新性地實施了大股東和券商先行賠付制度。該制度的典型案例是萬福生科造假上市案，保薦機構(gòu)平安證券提出先行墊付賠付受損投資者。后來幾經(jīng)演變，管理層將此作為強化投行風(fēng)控的一種約束手段，在項目發(fā)行時由保薦機構(gòu)公開進(jìn)行承諾。 為讓大股東和上市公司高管賠償投資者損失，需要做到兩點： 一是進(jìn)行司法凍結(jié)和財產(chǎn)保全，不能讓大股東轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，到時候來個“金蟬脫殼”，以沒有錢為理由來推卸責(zé)任。 我們以ST慧球案為例，雖然這家公司還沒有退市，投資者索賠的案由是虛假陳述，但投資者索賠相當(dāng)困難，有可能面臨贏了官司拿不到錢的困境。另外，證監(jiān)會對該公司實控人鮮言下達(dá)了超過34億元的罰單，到現(xiàn)在也拒不繳納罰款，還上了老賴黑名單。 長生生物案，相關(guān)部門看來是吸取了教訓(xùn)，這次做得就很到位。公安機關(guān)依法對長春長生公司董事長高某芳等16名涉嫌犯罪人員刑事拘留，同時凍結(jié)涉案的企業(yè)賬戶、個人賬戶。 如果將來長生生物面臨退市，先期凍結(jié)的長生生物賬戶和大股東個人賬戶可以保證投資者拿到賠償。據(jù)2017年報，長生生物的現(xiàn)金流相當(dāng)充沛，其他流動資產(chǎn)中的理財產(chǎn)品高達(dá)20億元，占據(jù)了資產(chǎn)總額的45.52%。凍結(jié)價值20億元理財產(chǎn)品，對解決投資者的理賠需求將起到一定的作用。 二是讓退市公司回購股份，如果大股東早把財產(chǎn)轉(zhuǎn)移了，這也是一紙空文，因此也需要提前凍結(jié)企業(yè)賬戶、個人賬戶。 在所有新股的IPO招股說明書中，都赫然列有專門的“股票回購”承諾專項條款?？傻搅苏嬉刭徆煞輹r，個別上市公司就當(dāng)起了“老賴”。 比如欣泰電氣曾發(fā)布致歉公告：“由于公司目前生產(chǎn)經(jīng)營步履維艱、資金緊張，導(dǎo)致公司按照上述承諾實施股份回購存在現(xiàn)實困難?！?一句經(jīng)營困難，欣泰電氣就一筆勾銷了股票回購承諾。我們可借鑒當(dāng)初港股市場的洪良國際案，大致程序是這樣：發(fā)現(xiàn)欺詐后立即停牌、凍結(jié)募集資金、凍結(jié)洪良國際及其四家全資附屬公司金額達(dá)9.974億港元的資產(chǎn)、判決命令回購股票、勒令退市，以被停牌時候的股價2.06元向7700名中小投資者回購股票，合計10.3億港元。 在退市新規(guī)中，沒有專門提及股份回購，可能的原因是在企業(yè)IPO時已經(jīng)在招股書中做出承諾。但筆者認(rèn)為，還應(yīng)該在退市制度修訂中專門列出“上市公司退市時必須履行IPO股份回購義務(wù)”的條款，并對回購的資金、細(xì)節(jié)做出詳細(xì)規(guī)定，同時明確保薦機構(gòu)是否具有回購連帶責(zé)任，以及退市公司拒不履行回購義務(wù)的懲罰措施。 另外，退市制度修改時，需要增加“退市公司賬戶和個人賬戶凍結(jié)”的專門條款，防止退市公司提前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，這也有助于凍結(jié)退市公司賬戶、個人賬戶的措施制度化。（作者為財經(jīng)專欄作家）