罰款金額每3年上一個臺階

證監(jiān)會9月1日稱，通過對專項行動第三批18起內幕交易案的查處看，當前內幕交易形勢依然嚴峻，主要表現(xiàn)在違法交易金額巨大，涉案金額往往超過千萬元，有的甚至數(shù)億元，不少案件達到刑事追訴標準。

與此同時，內幕交易行為被證監(jiān)會處罰的金額也逐年增多。

北京大學法學院教授彭冰的研究團隊最近推出一份研究報告——《中國證監(jiān)會內幕交易行政處罰案例綜述》，以證監(jiān)會自2007年至2016年作出的202份內幕交易行政處罰決定書為主要研究對象進行系統(tǒng)分析。結果顯示，2016年內幕交易的涉案金額、查處數(shù)量均為歷年之最。

《報告》作者張翕告訴《法制日報》記者說，就數(shù)量而言，2016年、2014年、2013年處罰數(shù)位于十年來的前三位，2016年最多。就處罰金額看(排除2013年光大證券烏龍事件被罰5.2億元)，2016年證監(jiān)會對內幕交易案件處罰的罰沒總額已逾3.8億元，是2015年罰沒金額的26倍，是2011年的111倍。

就個案的罰沒金額分析，2016年個案平均近700萬元。按罰沒金額多少排序，考察每年金額靠前的二十份處罰決定書，罰沒金額在450萬元以上的，2013年3份，2014年2份，2016年有15份。

“從更長遠的縱向梯度來看，2007-2009年每年罰沒金總額均為十萬級，2010-2012年每年罰沒金總額均為百萬級，2013-2015年每年罰金總額均為千萬級，而2016年的罰沒金總額則達到億級。幾乎每三年增長一個量級。”張翕說。

從證監(jiān)會處罰力度看，沒一罰三最多的年份是2016年，21件；2015年1件，2014年3件，2013年2件，2012年1件，之前年份均無。從這十年處罰書看，2016年沒一罰一的案件數(shù)量十年間排名第三，沒一罰二的案件數(shù)量排名第二，沒一罰三的案件數(shù)量排名第一。

張翕說：“由此看出，2016年不僅沒一罰一案件數(shù)量多，最重要的是沒一罰三案件數(shù)量名列前茅，數(shù)量遠超往年，表明證監(jiān)會處罰力度加大態(tài)勢明顯。”

裁量依據(jù)試行十年未見修訂

沒一罰一還是沒一罰二、罰三甚至罰五？之間的差距是幾何級的。依據(jù)是什么？

據(jù)記者查閱，2007年證監(jiān)會發(fā)布了《證券市場內幕交易行為認定指引(試行)》。共29條的條文中，規(guī)定了對內幕人(現(xiàn)在一般稱為內幕信息知情人，從稱謂上看出此規(guī)則已很早了)、內幕信息及內幕交易行為、違法所得的認定，規(guī)定了不構成內幕交易的情形以及從重、從輕、減輕及不予處罰的情形。

“如果證監(jiān)會現(xiàn)在仍然據(jù)此進行處罰的話，那也是‘依法而為’。只是這個‘法’太舊了。至今已近十年，仍然是試行。而現(xiàn)在的市場環(huán)境、內幕交易的數(shù)量、涉案金額已與十年前大相徑庭。”證券律師張遠忠對《法制日報》記者分析說。

2015年1月23日，在證監(jiān)會全系統(tǒng)黨風廉政建設工作會議上，時任證監(jiān)會主席肖鋼強調，要把監(jiān)管權力關進制度的籠子，加強對自由裁量權的規(guī)制。

張遠忠說，證監(jiān)會作為證券市場監(jiān)管機構，法律賦予其一定的自由裁量權，但不能“太自由”“太任性”。這就要求取證要細致，責任認定要嚴謹，處罰力度要過罰相當。

證監(jiān)會如果是依據(jù)2007年的規(guī)則，那這個規(guī)則也到了該修訂的時候了。不僅規(guī)則要修訂，而且更要在證券法修訂時考慮現(xiàn)在的現(xiàn)實情形。張遠忠說：“規(guī)則不細，相對人預期不明，就會產生爭議，行政復議、行政訴訟案件自然會增多。”

哪些情形可免除、減輕處罰，哪些應該加重處罰、頂格處罰？證券法的規(guī)定是粗線條的，不可能把所有情節(jié)都列出來。當事人一方希望規(guī)則越細越好，規(guī)則越細預期越明；證監(jiān)會則相反，處罰要考慮的因素很多，不可能太細。這一直是公眾關注的話題。

學界也注意到了這個問題。據(jù)記者了解，清華大學一位知名法學教授的相關課題報告已遞交相關部門作為決策參考。

今年行政復議案件已達百件

對證監(jiān)會行政處罰不服，行政相對人可以提請行政復議，對復議不服可提起行政訴訟。當然，也可以不經(jīng)復議直接到法院提起行政訴訟。

張翕說，縱觀證監(jiān)會這十年所作的行政處罰決定書，2016年決定書相較之前明顯進步，在引用法律條文時更具體，內容也更為詳盡。即便如此，不服的相對人還在逐年增多。

據(jù)記者統(tǒng)計，2012年相對人提起行政復議案的共有22件，2013年11件，2014年72件，2015年54件，2016年則多達154件，2017年至今僅8個多月，提起復議案件就達100件。

提起行政復議的情形很多，但其中相當數(shù)量的復議是對行政處罰的裁量不服。

黨的十八屆三中、四中全會決定均明確要求規(guī)范執(zhí)法自由裁量權，建立健全行政裁量權基準。中共中央、國務院印發(fā)的《法治政府建設實施綱要(2015-2020年)》要求建立健全行政裁量權基準制度，細化、量化行政裁量標準，規(guī)范裁量范圍、種類、幅度。相信證監(jiān)會出臺行政處罰裁量基準為期不遠了。

（來源：法制日報 記者：周芬棉 本文有改動）