每經(jīng)編輯 張錦河    

證監(jiān)會(huì)8月4日消息，為貫徹落實(shí)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見(jiàn)》，優(yōu)化上市公司獨(dú)立董事制度，證監(jiān)會(huì)近日發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《獨(dú)董辦法》），自2023年9月4日起施行。

《獨(dú)董辦法》共六章四十八條，明確獨(dú)立董事的任職資格與任免程序、獨(dú)立董事的職責(zé)及履職方式、履職保障、法律責(zé)任、過(guò)渡期安排等。

證監(jiān)會(huì)表示，下一步將指導(dǎo)證券交易所、中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)建立健全獨(dú)立董事資格認(rèn)定、信息庫(kù)、履職評(píng)價(jià)等配套機(jī)制，加大培訓(xùn)力度，引導(dǎo)各類(lèi)主體掌握改革新要求。同時(shí)，持續(xù)強(qiáng)化上市公司獨(dú)立董事監(jiān)管，督促和保障獨(dú)立董事發(fā)揮應(yīng)有作用。

要點(diǎn)如下：

1、獨(dú)立董事占董事會(huì)成員的比例不得低于1/3；

2、上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，其中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)；

3、上市公司設(shè)置提名、薪酬與考核委員會(huì)的，獨(dú)立董事也應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)；

5、明確獨(dú)立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事的兼職要求；

6、獨(dú)立董事每年在上市公司的現(xiàn)場(chǎng)工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于15日；

7、健全獨(dú)立董事履職受限救濟(jì)機(jī)制；

8、明確獨(dú)立董事行政處罰的免責(zé)事由；

9、指導(dǎo)證券交易所、中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)建立健全獨(dú)立董事資格認(rèn)定、信息庫(kù)、履職評(píng)價(jià)等配套機(jī)制。

明確獨(dú)立董事職責(zé)定位

《獨(dú)董辦法》明確，獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人不存在直接或者間接利害關(guān)系，或者其他可能影響其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人等單位或者個(gè)人的影響。

獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有忠實(shí)與勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)）規(guī)定、證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則和公司章程的規(guī)定，認(rèn)真履行職責(zé)，在董事會(huì)中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)作用，維護(hù)上市公司整體利益，保護(hù)中小股東合法權(quán)益。

《獨(dú)董辦法》要求，上市公司獨(dú)立董事占董事會(huì)成員的比例不得低于三分之一，且至少包括一名會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士。上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)。審計(jì)委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)為不在上市公司擔(dān)任高級(jí)管理人員的董事，其中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)，并由獨(dú)立董事中會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士擔(dān)任召集人。

上市公司可以根據(jù)需要在董事會(huì)中設(shè)置提名、薪酬與考核、戰(zhàn)略等專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)并擔(dān)任召集人。

明確獨(dú)立董事的獨(dú)立性要求

任職資格與任免方面，《獨(dú)董辦法》明確獨(dú)立董事的獨(dú)立性要求。從任職、持股、重大業(yè)務(wù)往來(lái)等方面細(xì)化獨(dú)立性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，例如，在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其配偶、父母、子女、主要社會(huì)關(guān)系等不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

明確獨(dú)立董事任職資格。在獨(dú)立性要求之外，明確獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合一般董事的任職條件，并具備上市公司運(yùn)作的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，五年以上履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的法律、會(huì)計(jì)、經(jīng)濟(jì)等工作經(jīng)驗(yàn)，良好的個(gè)人品德等。

改善獨(dú)立董事選任制度。上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合計(jì)持股百分之一以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，但不得提名與其存在利害關(guān)系等情形的人員；上市公司設(shè)置提名委員會(huì)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)被提名人是否符合任職資格進(jìn)行審查，形成審查意見(jiàn)；股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)實(shí)行累積投票制。

建立獨(dú)立董事資格認(rèn)定制度。股東大會(huì)選舉前證券交易所應(yīng)對(duì)獨(dú)立董事候選人進(jìn)行審查，審慎判斷其是否符合任職資格并有權(quán)提出異議。證券交易所提出異議的，上市公司不得提交股東大會(huì)選舉。

明確獨(dú)立董事解聘要求。對(duì)不符合一般董事的任職條件或者獨(dú)立性要求的獨(dú)立董事，應(yīng)當(dāng)立即停止履職并辭去職務(wù)；未主動(dòng)辭職的，上市公司應(yīng)當(dāng)按規(guī)定解聘。因其他原因主動(dòng)辭職的，如其辭職將導(dǎo)致董事會(huì)或者其專(zhuān)門(mén)委員會(huì)中獨(dú)立董事占比不符合規(guī)定，或者獨(dú)立董事中欠缺會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士的，擬辭職的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)直至新任獨(dú)立董事產(chǎn)生之日。

此外，明確獨(dú)立董事兼職要求。獨(dú)立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事。從實(shí)際情況看，截至2022年底，近八成獨(dú)立董事兼職家數(shù)在三家及以下。

明確獨(dú)立董事履職重點(diǎn)

關(guān)于職責(zé)與履職方式方面，《獨(dú)董辦法》明確獨(dú)立董事履職重點(diǎn)。獨(dú)立董事應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注上市公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)。

明確獨(dú)立董事特別職權(quán)。獨(dú)立董事可以獨(dú)立聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)、向董事會(huì)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)、提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議、征集股東權(quán)利、發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)等。

明確獨(dú)立董事參與董事會(huì)會(huì)議的具體要求。會(huì)前，獨(dú)立董事可以與董事會(huì)秘書(shū)就擬審議事項(xiàng)進(jìn)行溝通；會(huì)中，獨(dú)立董事原則上應(yīng)當(dāng)親自出席會(huì)議；會(huì)后，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)持續(xù)關(guān)注與潛在重大利益沖突事項(xiàng)相關(guān)的董事會(huì)會(huì)議執(zhí)行情況等。

明確獨(dú)立董事履職平臺(tái)。披露關(guān)聯(lián)交易、變更或者豁免承諾、作出反收購(gòu)措施等三類(lèi)事項(xiàng)在提交董事會(huì)審議前應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事專(zhuān)門(mén)會(huì)議事前認(rèn)可；披露財(cái)務(wù)報(bào)告及內(nèi)部控制評(píng)價(jià)報(bào)告、聘用或者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所、任免財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)政策、會(huì)計(jì)估計(jì)變更或者重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正等四類(lèi)事項(xiàng)在提交董事會(huì)審議前應(yīng)當(dāng)由審計(jì)委員會(huì)事前認(rèn)可；董事及高級(jí)管理人員的任免、薪酬等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)向董事會(huì)提出建議。

明確獨(dú)立董事日常履職要求。獨(dú)立董事每年在上市公司的現(xiàn)場(chǎng)工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)不少于15日。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)制作工作記錄，詳細(xì)記錄履行職責(zé)的情況，并應(yīng)當(dāng)向上市公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告。

健全獨(dú)立董事履職保障機(jī)制

關(guān)于履職保障方面，《獨(dú)董辦法》健全獨(dú)立董事履職保障機(jī)制。上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供必要的工作條件和人員支持。應(yīng)當(dāng)向獨(dú)立董事定期通報(bào)公司運(yùn)營(yíng)情況，提供資料，組織或者配合獨(dú)立董事開(kāi)展實(shí)地考察等工作。

健全獨(dú)立董事履職受限救濟(jì)機(jī)制。獨(dú)立董事履職遭遇阻礙的，可以向董事會(huì)說(shuō)明情況，要求董事、高級(jí)管理人員等予以配合，并將相關(guān)情況記入工作記錄；仍不能消除阻礙的，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所報(bào)告。

明確處理處罰措施

關(guān)于監(jiān)督管理與法律責(zé)任方面，《獨(dú)董辦法》明確處理處罰措施。上市公司、獨(dú)立董事及相關(guān)主體違反《獨(dú)董辦法》規(guī)定的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以依法采取監(jiān)管措施或者給予行政處罰。

明確獨(dú)立董事責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)獨(dú)立董事的行政責(zé)任，可以結(jié)合其履職與相關(guān)違法違規(guī)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點(diǎn)，綜合獨(dú)立董事在信息形成和相關(guān)決策過(guò)程中所起的作用、知情程度及知情后的態(tài)度等因素認(rèn)定。

明確獨(dú)立董事行政處罰的免責(zé)事由。獨(dú)立董事能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在審議或者簽署文件前借助專(zhuān)門(mén)職業(yè)幫助仍不能發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，上市公司等刻意隱瞞且獨(dú)立董事無(wú)法發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線(xiàn)索等情形之一的，可以依法不予處罰。

明確過(guò)渡期安排

關(guān)于過(guò)渡期安排方面，《獨(dú)董辦法》對(duì)上市公司董事會(huì)及專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的設(shè)置、獨(dú)立董事專(zhuān)門(mén)會(huì)議機(jī)制、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、任職條件、任職期限及兼職家數(shù)等事項(xiàng)設(shè)置一年的過(guò)渡期。過(guò)渡期內(nèi)，上述事項(xiàng)與《獨(dú)董辦法》不一致的，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至符合規(guī)定。

22年A股獨(dú)董制度發(fā)展史

獨(dú)董制度作為舶來(lái)品，引入國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)已22年之久。那么，獨(dú)董制度從何起源、何時(shí)引入國(guó)內(nèi)、這些年又經(jīng)歷了哪些完善演化呢？

根據(jù)國(guó)際定義，獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。獨(dú)立董事制度即在董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的制度。

據(jù)悉，獨(dú)董制度起源于20世紀(jì)30年代的美國(guó)，其產(chǎn)生的根源是為了解決公司治理的代理人問(wèn)題，通過(guò)引入有資深經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立董事，制衡公司管理層，防止管理層利用權(quán)力謀取私利，維護(hù)股東權(quán)益。后被世界各國(guó)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)采納。

為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，2001年我國(guó)正式建立獨(dú)董制度。當(dāng)年的8月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《意見(jiàn)》”）?！兑庖?jiàn)》表示，為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。彼時(shí)，證監(jiān)會(huì)首次明確了A股上市公司獨(dú)董的定義和應(yīng)負(fù)的責(zé)任與義務(wù)。同時(shí)，對(duì)上市公司獨(dú)立董事的任職條件、選舉程序、職責(zé)、應(yīng)具備的獨(dú)立性和履職保障等事項(xiàng)提出了指導(dǎo)意見(jiàn)。

《意見(jiàn)》指出，上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

《意見(jiàn)》要求，獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)意見(jiàn)和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。

同時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

《意見(jiàn)》還規(guī)定，獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。

此外，為充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，保證獨(dú)立董事有效行使職權(quán)，《意見(jiàn)》要求上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事提供必要的條件。例如，上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)、應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件，以及給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N等。

獨(dú)董制度經(jīng)歷了哪些完善？

截至2023年，獨(dú)董制度在我國(guó)已運(yùn)行22年之久。其間，經(jīng)歷了多輪補(bǔ)充完善。

2002年1月7日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)、國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第四十九條規(guī)定，上市公司應(yīng)按照各有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。

2004年12月7日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》”），提出了“完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用”，并作出了六項(xiàng)具體規(guī)定，再次明確了獨(dú)董需履行的責(zé)任與義務(wù)。

例如，重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事任期屆滿(mǎn)前，無(wú)正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露等。

此外，協(xié)會(huì)自律規(guī)范方面，2014年中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)首次發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事履職指引》，其要求獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)能夠充分了解公司治理的基本原則，上市公司運(yùn)作的法律框架，獨(dú)立董事的職責(zé)與責(zé)任，上市公司信息披露和關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管等具體規(guī)則，具備內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和基本的財(cái)務(wù)報(bào)表閱讀和理解能力。

“官員獨(dú)董”、“高校獨(dú)董”、“花瓶獨(dú)董”等都曾被規(guī)范

此外，在獨(dú)董制度的運(yùn)行中，上市公司曾出現(xiàn)了一些“官員獨(dú)董”。因此，在2013年10月，中央組織部出臺(tái)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問(wèn)題意見(jiàn)》，啟動(dòng)清理“官員獨(dú)董”工作。

隨即，滬深兩市有黨政領(lǐng)導(dǎo)干部履歷的獨(dú)董匆匆請(qǐng)辭，高校教師則在此后大量補(bǔ)缺，密集涌入了上市公司董事會(huì)。及至目前，具有高校背景的獨(dú)董仍不在少數(shù)。

不過(guò)，“高校獨(dú)董”也曾被規(guī)范。2015年11月初，教育部下發(fā)了《教育部辦公廳關(guān)于開(kāi)展黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職情況專(zhuān)項(xiàng)檢查的通知》，掀起了“高校獨(dú)董”問(wèn)題監(jiān)管風(fēng)暴。

獨(dú)董以“獨(dú)立性”“專(zhuān)業(yè)性”為存在價(jià)值，然而在實(shí)踐中，A股獨(dú)董卻飽受“花瓶獨(dú)董”“簽字獨(dú)董”的困擾。因此，監(jiān)管層也在制度層面，不斷進(jìn)行了完善。

其中，證監(jiān)會(huì)《獨(dú)立董事信息披露違法訴辯與判決分析報(bào)告》曾就2015年5月至2018年5月期間獨(dú)立董事被處罰并提起訴訟的案例進(jìn)行分析，認(rèn)為包含了四類(lèi)獨(dú)董，一是花瓶掛名型；二是放任不知情型；三是有主觀履行職責(zé)意愿，也采取了部分如詢(xún)問(wèn)公司董秘、負(fù)責(zé)人等措施，但多為表面工作，實(shí)際上也未起到發(fā)現(xiàn)作用型；四是任職時(shí)間短，任職時(shí)間與簽字定期報(bào)告期間不完全重合甚至分離型。

隨后在2018年9月，證監(jiān)會(huì)推動(dòng)修改了資本市場(chǎng)重要的基石性文件《上市公司治理準(zhǔn)則》，其中對(duì)獨(dú)立董事的章節(jié)進(jìn)行了重要的調(diào)整，明確獨(dú)立董事享有董事的一般職權(quán)，同時(shí)依照法律法規(guī)和公司章程針對(duì)相關(guān)事項(xiàng)享有特別職權(quán)。

2020年3月1日后，隨著新《證券法》的實(shí)施，也對(duì)獨(dú)立董事提出更嚴(yán)格的要求。

2021年11月26日晚間，獨(dú)董制度迎來(lái)又一波完善。證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《規(guī)則》”）。

《規(guī)則》指出，《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見(jiàn)》發(fā)布時(shí)間較早且為政策指導(dǎo)性文件，因此改寫(xiě)為《獨(dú)立董事規(guī)則》。同時(shí)，對(duì)《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見(jiàn)》與《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定不一致的地方進(jìn)行修改，保證法規(guī)之間的一致性。并吸納了《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容。

具體而言，最新修訂主要完善了三方面內(nèi)容：

一是明確《獨(dú)立董事規(guī)則》規(guī)則制定目的，增加《中華人民共和國(guó)公司法》《中華人民共和國(guó)證券法》等上位法作為制定依據(jù)。

二是將獨(dú)立董事任期屆滿(mǎn)前解除條款修改為“獨(dú)立董事任期屆滿(mǎn)前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)”。

三是明確獨(dú)立董事對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。

四是吸納了《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》中關(guān)于完善獨(dú)立董事制度、發(fā)揮獨(dú)立董事作用的相關(guān)內(nèi)容。

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