每經(jīng)記者 李彪    每經(jīng)編輯 陳旭    

4月7日，北京郝俊波律師事務所主任律師郝俊波在一個微信群里轉(zhuǎn)發(fā)了一條《全球瑞幸咖啡集體訴訟征集最后一周》的信息，其中提到：“如果您在2019年5月17日至2020年4月2日期間投資瑞幸咖啡股票或期權(quán)等證券，受到投資損失在100萬美元以上，您可以聯(lián)系我們免費咨詢是否可以提起集體訴訟索賠您的損失。”

信息剛一發(fā)出，群里立即有人回應：門檻又升級到百萬美元了！

究竟哪些投資人有權(quán)尋求索賠？集體訴訟將耗時多久？誰將承擔賠償責任？瑞幸可能采取怎樣的抗辯策略？

針對這一系列投資者及公眾關(guān)注的熱點，《每日經(jīng)濟新聞》（以下簡稱NBD）記者對郝俊波律師進行了專訪，請他作出詳盡的解答，推演瑞幸咖啡財務造假集體訴訟全過程。

瑞幸咖啡日K線圖

有投資者損失超百萬美元

NBD：目前征集到的關(guān)于瑞幸咖啡集體訴訟的投資人情況如何？投資人損失情況怎樣？

郝俊波：我們之前曾代理多起中概股的集體訴訟，在大部分案件中，投資者的損失如果達到幾十萬美元就算比較大的，多數(shù)案件中投資者損失一般都在5萬美元以內(nèi)，甚至還有損失2萬多美元就可以擔任首席原告的情況。

但是，在瑞幸咖啡這個案件中，跟我們聯(lián)系的部分投資者損失在百萬美元以上，甚至有個別投資者的損失達到三四百萬美元。這跟以前的中概股案件相比，應該說是空前巨大的損失。

目前，瑞幸咖啡投資者參與集體訴訟的熱情很高，有多名投資者都表達有意愿參加，但集體訴訟并不是要求或者允許每一個投資者都去起訴，都去擔任原告。一般來說，是損失最大的投資者作為首席原告，代表大家進行訴訟。

NBD：為什么你征集投資者的時候，要提出投資損失100萬美元以上這個條件呢？

郝俊波：在征集過程中，投資人向我們提了很多問題，但我們主要關(guān)心的就是損失多少。如果損失比較少，不太可能會被法院選定為首席原告，因此我們現(xiàn)在征集的主要目標，就是要找到符合首席原告身份的投資人。

在我們和投資人接觸的過程中，他們通常最關(guān)心的就是能不能獲得賠償、能獲得多少賠償、投資損失能不能得到彌補等問題。據(jù)我了解，目前投資人還沒有和瑞幸咖啡方面進行過有關(guān)賠償?shù)确矫娴臏贤ā?/p>

投資者有一些擔憂，主要是因為瑞幸咖啡現(xiàn)在的狀況不被大家看好，擔心它將來是否可能會退市，甚至破產(chǎn)。
 
NBD：計劃提起集體訴訟的指控內(nèi)容主要有哪些呢？針對這些指控，瑞幸咖啡是否可能做一些抗辯？

郝俊波：我們指控的核心還是財務數(shù)據(jù)造假給投資人帶來的經(jīng)濟損失。瑞幸咖啡做抗辯的話，可能會提出這是公司某一個高管的行為，比如說首席運營官劉劍及其下屬的行為，那么他們依然有可能為公司其他高管進行辯解，這種可能性還是存在的。

但即便是首席運營官自己要承擔過錯責任，也不影響公司的賠償義務，因為首席運營官的行為應該視為公司的行為，是職務行為，就應該由公司來承擔后果，承擔賠償義務，而并不是簡單地推給一個人就可以了。

瑞幸咖啡逐季凈利潤情況（單位：萬美元）

數(shù)據(jù)來源：Wind

完成集體訴訟可能耗時兩三年

NBD：在美國走集體訴訟有哪些流程？大概周期會有多長呢？

郝俊波：一旦像瑞幸咖啡這樣出現(xiàn)重大過錯，并且股價下跌給投資者造成重大損失，投資者就可以向法院提起集體訴訟。

提起訴訟以后，法院通常會設定一個期限，一般為期兩個月，在這兩個月以內(nèi)，所有投資者都可以參與起訴，并申請擔任本案的首席原告。

兩個月的截止日期以后，法院會從申請人中選擇損失最大的投資者擔任首席原告，當然也要考慮首席原告是否和上市公司存在著其他利害關(guān)系，如果有利益關(guān)系或者有其他問題，就可能失去擔任首席原告的資格。

進入訴訟程序以后，被告也就是上市公司一般會提出一個動議，申請駁回案件。如果法院同意駁回申請，那么案件在第一關(guān)就被擋住了，這種情況也是有的，這樣索賠訴訟就結(jié)束了。

如果案件沒有被駁回，下一步就進入正式的訴訟程序。這種情況下，被告有可能會跟原告協(xié)商尋求和解，爭取通過達成調(diào)解來賠償投資者的損失。這樣雙方基本上就是討價還價的談判過程，絕大部分此類訴訟都是以和解來解決的。

這個和解的過程時間也會比較長，一般來講會耗時兩三年左右，極少數(shù)情況可能還會更長一些。如果雙方能達成調(diào)解協(xié)議，協(xié)議還需要法院批準才能生效，最終的結(jié)果對全部投資者都是適用的。法院審查協(xié)議的目的，是看它是否保護了投資者的利益，律師有沒有盡到勤勉的義務等。

如果協(xié)議批準之前有其他投資者對這個結(jié)果不滿意，也可以個人再提起訴訟，但這種情況很少，因為個人再提起訴訟，損失一般都比較小，很少有律師愿意去代理。所以一般首席原告和上市公司達成協(xié)議后，再經(jīng)過法院批準，基本上不會有其他投資者反對。

當調(diào)解協(xié)議被法院批準之后，就進入了履行階段，會成立一個相應的基金，專門處理案件中賠償分配的問題。

這種情況下，投資者如果認為自己應該得到賠償，會在協(xié)議的截止日期之前遞交申請，由相應的機構(gòu)來審查，判定申請人的資質(zhì)和交易是否符合賠償?shù)臈l件，如果符合就會直接給他賠償。這樣當投資者拿到賠償，這個案件就結(jié)束了。

瑞幸咖啡的一處門店 每經(jīng)記者 李卓 攝

哪些投資者有資格申請賠償

NBD：投資者的損失如何計算呢，有沒有相應的標準？

郝俊波：原則上投資者的投資損失就是股價下跌造成的直接損失。但實際上具體賠償是雙方討價還價談判出的一個結(jié)果，最終只要雙方能接受就可以了。

每一個投資者可能以不同的價格買入股票，又以不同的價格賣出。而賠償過程則是根據(jù)一個合理的基準價位，比如說公司出現(xiàn)重大過失，之前股票有一個合理的市場基準價位，假如該重大過失導致股價下跌，一般會選擇重大不利消息出來以后3個月內(nèi)的平均價格，將這一均價與之前的基準價位進行比較，就得出了一個理論上因為公司重大過失導致股價下跌的幅度。

然后再考慮投資者持有的股數(shù)，這樣大致就能計算出每一個投資者的損失。最終會由專門機構(gòu)的一些會計師來計算，到底應該向相應的投資人賠付多少。

NBD：哪些投資人有資格提起訴訟并申請賠償呢？

郝俊波：在瑞幸咖啡這一案件中，有投資者指控該公司在2019年5月17日至2020年4月2日期間進行虛假陳述。因此，如果投資者在2019年5月17日至2020年4月2日期間投資其股票或期權(quán)等證券并受到投資損失，均有資格申請賠償。

一般來說，提起訴訟的大都是二級市場的投資人。因為這種證券集體訴訟的投資者買入的基本都是普通股，就是在公開市場上買入股票，并且和公司沒有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系，這種投資行為才符合集體訴訟的要求。

瑞幸咖啡首席運營官劉劍在一個會議上解讀公司產(chǎn)品加盟模式 每經(jīng)資料圖

更多責任方恐被納入集體訴訟

NBD：投資者的損失應該由誰來承擔呢？是瑞幸咖啡還是其大股東，或者是其首席運營官劉劍呢？

郝俊波：從法律上來講，這些被告都承擔連帶責任，就是說誰賠都行，只要有人賠就可以。

在實踐中，我們以前處理的集體訴訟案件，大都是由上市公司的保險公司，即承保責任險的保險公司來進行賠付，以前多數(shù)案例都是這樣解決的。但這個案件有不同之處，公司的某一個高管存在故意欺詐行為，那么承保責任險的保險公司就可能會拒絕賠償。

被告往往不僅包括上市公司，還包括有責任的高管，即公司的責任和個人責任同時進行追究，這樣確保盡可能從多渠道、多來源來獲得賠償。

一般集體訴訟最簡單的原則就是上市公司及其有責任的高管，如果作假過程牽扯到其他方面，任何有責任的一方都可能會被追加進來。比如上市公司的審計師或者會計師事務所，如果一起參與了作假，那么也可能會在以后被追加成為被告，并且承擔相應的賠償責任。

NBD：瑞幸咖啡首席運營官劉劍已被停職，從美國法律來說，是否只有劉劍一個人有責任，董事長和一些大股東均可以置身事外？

郝俊波：從常識的角度來看，劉劍一個人能否完成這一套全部的作假行為？對于這個問題，現(xiàn)在多數(shù)人認為是做不到。

一旦進入訴訟程序，那么上市公司必須提出證據(jù)，假如公司認為是首席運營官自己做的，就得提出證據(jù)來證明這一點，當然法庭也會做出一個常識性的合理判斷。

這種案件不管未來是調(diào)解還是法院判決，肯定都會以事實和證據(jù)來作為依據(jù)。美國法院還有一個庭前調(diào)查的程序，所有被告掌握的文件，如果需要他提供他就應該提供，這樣未來原告方會獲得比現(xiàn)在能看到的公開信息更多的證據(jù)。

NBD：如果瑞幸咖啡其他高管牽涉到造假事件之中，公司是否面臨破產(chǎn)的危機？投資人又該如何向破產(chǎn)的企業(yè)索賠呢？

郝俊波：瑞幸咖啡確實有可能破產(chǎn)，但不管是否破產(chǎn)，投資者提出索賠肯定都是合理的。瑞幸咖啡的高管不止劉劍，還有首席執(zhí)行官、首席財務官等，如果確認高管一起作假，保險公司拒賠，這對原告是不利的。

其實這種民事訴訟本身就不是一個追究高管責任的訴訟，而是要求上市公司賠償?shù)脑V訟，核心是錢、是賠償?shù)膯栴}。同時，為了避免瑞幸咖啡難以賠償?shù)膯栴}，將來很可能要追加其他的被告方，比如公司的審計機構(gòu)等。其實只要有一家有足夠的賠償能力，或者對應的保險公司有足夠的實力賠償責任險，應該就可以了。

投資者只需提供股票全部交易記錄

NBD：在訴訟的過程中，投資者需要提供哪些證據(jù)呢？

郝俊波：目前很簡單，投資者只要提供關(guān)于瑞幸咖啡股票的全部交易記錄就可以了，然后再簽一個委托律師起訴的文件。這兩個就夠了，在訴訟過程中就不需要提供其他證據(jù)和文件了。

因為訴訟技術(shù)性比較強，而且信息都是公開的，比如股票的價格等，所以在訴訟過程中也不需要投資者再進行抗辯，或者提出法律上的觀點，都是由律師來做就可以了。

等到賠償?shù)暮徒鈪f(xié)議達成，會成立一個專門的基金來處理案件，投資者可以委托他的律師，把交易記錄和申請表格交上去，由基金來進行審查。審查合格后，就可以獲得賠償。

NBD：最近有機構(gòu)發(fā)布做空報告稱，愛奇藝通過高估其用戶數(shù)的方式，夸大了2019年的收入。為什么美股市場會頻繁出現(xiàn)針對造假的質(zhì)疑呢？

郝俊波：在A股市場這種情況相對比較少，因為A股市場沒有做空機構(gòu)，就是說如果把股價打下來，投資者是賺不著錢的。

但在美股市場就不一樣了，如果做空，公司股價下跌了，做空的投資者是能賺錢的，那么就有花錢、花精力去調(diào)查企業(yè)的動力，因為這里面涉及經(jīng)濟利益。

瑞幸咖啡本次造假行為會讓做空機構(gòu)認為中概股還有做空的機會，相當于起到了一個“吸引火力”的作用。其實中概股被做空的現(xiàn)象一直存在，但現(xiàn)在突然又呈現(xiàn)出一個高峰。據(jù)我了解，最近瑞幸咖啡事件之后，還有中概股的公司被做空機構(gòu)盯上。

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