1 換屆工作遲遲無動靜萬科董事會“超期服役”成定局 萬科本屆董事會將于2017年3月27日屆滿。3月9日晚間，萬科發(fā)布公告稱，公司將于2017年3月24日召開董事會會議，審議公司2016年度報告及財務(wù)報表等相關(guān)事項。議程中并未提及董事會換屆事項。 《中華人民共和國公司法》第四十五條規(guī)定： “董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。” 萬科公司章程第一百二十一條規(guī)定： “董事由股東大會選舉或更換，每屆任期三年，任期從股東大會通過之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時為止。” 《中華人民共和國公司法》和萬科公司章程均有上述規(guī)定。 此外，萬科《章程》也針對董事在任期屆滿以前提出辭職的情形，明確要求“余任董事會應(yīng)當(dāng)盡快召集臨時股東大會，選舉董事填補因董事辭職產(chǎn)生的空缺?！? 由于萬科同時在A股、港股兩地上市，H股需要提前最少45個自然日通知召集召開股東大會時間，也就是說，即使3月24日當(dāng)晚就會發(fā)出召開股東大會通知，改選董事會的股東大會召開時間最早也須等到5月10日。這就意味著，本屆萬科董事會將于3月28日開始進入“超期服役”狀態(tài)，最短也需要服役到5月10日，即“超期服役”一個半月。 2 延期換屆下三大疑點仍待解 A延期換屆存命門：暗藏法律風(fēng)險？ “超期服役”是否有法律依據(jù)？法律界存在分歧。有法律界人士對時報君表示，公司立法的初衷之一就是保證公司正常經(jīng)營，理論上董事會未換屆，原來的董事可以繼續(xù)任職，且在董事會超期服役期間，所做決議仍具有法律效力。 記者查詢相關(guān)資料發(fā)現(xiàn)，上市公司董事會和監(jiān)事會的延期換屆的情形不在少數(shù)，且延期后董事會基本都在正常履職，公司生產(chǎn)經(jīng)營并沒有受到影響，當(dāng)然這其中絕大多數(shù)公司此前并不存在激烈的股權(quán)爭奪。粗略統(tǒng)計，今年以來，公告董事會和監(jiān)事會延期換屆的A股上市公司就超過40家。 上海漢聯(lián)律師事務(wù)所律師宋一欣在接受時報君采訪時表示，在超期服役期間，董事會還是有效的，但是董事會所做決議的有效性存在爭議。 宋一欣律師表示，《中華人民共和國公司法》和萬科《章程》均明確規(guī)定了董事任期不得超過三年，且萬科《章程》明確規(guī)定，董事辭職應(yīng)召開臨時股東大會選舉董事。目前，海聞和孫建一已提出辭職，張利平因為黑石與萬科的關(guān)聯(lián)交易，已經(jīng)被中國上市公司協(xié)會獨立董事委員會副主任劉紀(jì)鵬、法學(xué)專家江平等人公開質(zhì)疑其不符合獨董資格，但萬科均未召開臨時股東大會進行補選。 上市公司董事會換屆通常會于董事會任期屆滿前召開董事會，并于任期臨近屆滿時或?qū)脻M當(dāng)日召開股東大會并作出換屆決議。 宋一欣律師認(rèn)為，董事會任期屆滿，如不及時換屆，存在幾大法律和市場風(fēng)險： 首先，董事會任期屆滿不及時改選將導(dǎo)致董事實際任期超過三年，無疑違反了《中華人民共和國公司法》“每屆任期不得超過三年”的規(guī)定，屬于違法行為。 其次，董事由股東選舉產(chǎn)生，董事會本應(yīng)維護股東權(quán)益，代表股東的利益履行職權(quán)，如果不按時進行董事會換屆，將導(dǎo)致董事會無法準(zhǔn)確體現(xiàn)公司股東的構(gòu)成變化，無法適當(dāng)代表股東的利益行使職權(quán)，是對股東權(quán)利的侵害。 最后，根據(jù)市場經(jīng)驗，董事會無法正常換屆常常是由于內(nèi)部人控制引起。因為公司被內(nèi)部人控制，股東對董事會乃至公司的控制權(quán)被削弱或被剝奪，現(xiàn)行董事會和管理層主觀上有意造成董事會無限期超期任職，這類公司的經(jīng)營風(fēng)險和道德風(fēng)險不容忽視。 A股歷史上最有名的“超期服役”來自于民生銀行第六屆董事會。民生銀行第六屆董事會按正常程序應(yīng)該在2015年4月?lián)Q屆，然而直到2017年2月20日才產(chǎn)生第七屆董事會和監(jiān)事會，“超期服役”近兩年。 與萬科相似，民生銀行也是一家股權(quán)分散的公司，無實際控制人，內(nèi)部派系較多，包括希望系、泛海系、東方系、安邦系等，董事會席位的爭奪異常激烈，導(dǎo)致董事會換屆選舉困難重重。 B鉅盛華和恒大不約而同質(zhì)押所持全部萬科股票是否巧合？ 就在昨日，恒大實際控制的昱博投資等9家公司將其持有的14.0698%的全部萬科股份辦理了質(zhì)押式回購。根據(jù)萬科披露的資料，恒大此次質(zhì)押式回購的質(zhì)權(quán)人為中信證券，質(zhì)押融資期限最長為一年。 無獨有偶，在恒大質(zhì)押所持萬科股份幾天前，寶能系的鉅盛華也進行了一筆質(zhì)押操作。當(dāng)日，鉅盛華將持有的萬科1.82億股無限售流通A股質(zhì)押給平安證券，本次質(zhì)押后，鉅盛華幾乎將其所持全部萬科股份都進行了質(zhì)押（僅剩10股未質(zhì)押）。不過，鉅盛華此次質(zhì)押是對此前一周解除質(zhì)押股份的重新質(zhì)押。 據(jù)了解，質(zhì)押式回購是一種企業(yè)或個人通過質(zhì)押所持股份，向券商等機構(gòu)融得短期資金的方式。按照業(yè)內(nèi)通行的水平估算，恒大此次質(zhì)押股份有望融得百億規(guī)模的流動資金，而鉅盛華融得資金預(yù)估也在10億級別。 從過往情況來看，不論是恒大還是寶能，都擅長利用外部資金進行經(jīng)營或投資，此番將所持萬科股份進行質(zhì)押融資，可能也是充分利用資源的一種表現(xiàn)，當(dāng)然，也不排除為應(yīng)對萬科后續(xù)可能的變局儲備更多的彈藥。 C恒大和深圳地鐵此時結(jié)盟背后的深意：已穩(wěn)操勝券？ 趕在萬科本屆董事會任期到期前夕，恒大和深圳地鐵達成戰(zhàn)略合作，恒大將其下屬企業(yè)所持有萬科股份的表決權(quán)、提案權(quán)及參加股東大會的權(quán)利，協(xié)議委托給深圳地鐵集團全權(quán)行使。自協(xié)議簽署之日起一年內(nèi)，地鐵集團在萬科上可行使共計29.38%的表決權(quán)、提案權(quán)及參加股東大會的權(quán)利。 不過根據(jù)萬科公司章程，非獨立董事候選人名單由上屆董事會或連續(xù)180個交易日單獨或合計持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)3%以上的股東提出，按照這一標(biāo)準(zhǔn)，深圳地鐵作為今年新進股東，暫不滿足連續(xù)180個交易日持股的條件，暫無提名權(quán)；而較早入股萬科的恒大，目前則卡在180個交易日邊緣，初步推算，今年5月份將能獲得提名董事的權(quán)利。 不過即便此路不通，仍有變通渠道，即可以由萬科現(xiàn)任董事會提名深圳地鐵的人選為董事，深圳地鐵去投贊成票（深圳地鐵所股份雖暫無董事提名權(quán)，但有投票權(quán)），仍可達到深圳地鐵提名的董事當(dāng)選的效果。 按照公司章程，萬科股東大會需要提前45天通知，即便這幾天萬科宣布召開股東大會，討論改選事宜，也要等到5月份才能正式召開并知道結(jié)果。 當(dāng)前除了深圳地鐵志在必得謀求董事席位外，坊間傳聞寶能、安邦仍有董事訴求，屆時各方估計仍有可能上演激烈角力。 按照萬科公司章程，萬科11人董事會中必須有4人為獨立董事，這就意味著只有7名非獨立董事名額可供角逐。按照萬科目前實行的累計投票制和各方投票權(quán)現(xiàn)狀，如果萬科管理層和深圳地鐵、恒大采取一致行動，將可以有3～4名董事當(dāng)選，寶能方面如果不放棄謀求進入董事會，估計可能有1～2名董事當(dāng)選。 決戰(zhàn)或在5月份！